张宁：民营银行同等待遇解决内外资开放问题

　　新浪财经讯 由中国银行业协会和金融时报社共同主办的“2014首届民营银行论坛”于6月21日至22日在北京召开。金杜律师事务所合伙人张宁在《分论坛：探索设立中国特色的民营银行》上发言时表示，民营银行有没有可能外资来介入，这块从我们了解起码这一波民营银行在起步阶段应该是外资和内资机会，民营银行解决对外资开放，对内资开放的问题，内资和外资是同等待遇。

　　以下是文字实录：

　　张宁：谢谢米总，感谢中国民营银行论坛方主编的邀请，有机会跟大家做当前的热点话题做一个沟通。银行的设立在中国不知道上一轮全国牌照银行设立，十年前了，后来这十年没有太多的进展，最近我们党中央、国务院、银监会都是放开或者是明确了民营银行的设立，当然民营银行的设立是一个新课题。在中国由于历史原因，银行设立要么就是纯国有，要么就是原来的合作社，互助，代表机构，重组，改制。从头开始设立的以民营企业为主要发起机构，我们经验还很不够，这些其实是一个崭新的课题。我们判断各方从不同的角度，我看今天一天的会议下来，大家其实从不同角度也提出来自己的一些观点。

　　我今天作为最后一个部分，想主要从法律上交易的实施上给大家做一个介绍。我们这里总结一下民营银行的核心的关注点，他一个是发起人，一个发起机构。第二是股东要有承诺，第三是对公司的关联交易，第四是对公司的治理机构，有些特点和要求。这些在民间的立法和规定上还有很多待完善的地方。这些更多在领导讲话、讨论，到底怎么落实，是不是能够完善成真正的法律法规还有一段路要走。

　　发起机构和股东承诺这两点是一个预示阶段的要求。什么样的人可以作为发起机构发起设立一家民营银行，这个在没有正式进入一个申请阶段，其实这个工作开始进行了。我们现在知道市场上第一批大家做的预审工作，我们银监会要进行审查，审他的资质资格和业务模式以及股东是不是有这个能力，有这个意愿来真正的落实一些实质性的一些承诺。这是现在大家第一批陆续都走出这个阶段，有我们的审批机构、监管机构对发起机构他的资质做了一些审核。从公布的一些名单，到现在各家报的材料，大家集中在这个阶段。

　　因为新规对于民营银行的发起人至少有两家发起人，这样的话就会带来本身是公司治理的问题，第二民营银行对公司治理有一套特别的规定，需要去遵守，我一会跟大家分享一下，我们做一个交易，设立一家银行的时候怎么去考虑设立比较好的，适合自己的公司治理结构，这里我相信还有很多要探讨的地方。

　　下面列了相关的规定，比如说对发起机构的要求，这个是对13年的银监会的1号令有一些明确的要求。股东承诺这个是在13年做了很多事情，13年银监会有一个商业银行公司治理指引，这是经过有七八年的修订的工作，出现一个公司治理指引，适用于我们所有商业银行。包括股份制、国有、外资，也适用于现在设立的民营银行。涉及到公司治理这块，13年还有一个文件，银监会颁布就是关于董、监、高的人质资格管理办法。目标也是要一视同仁，所有商业银行无论你的背景和出身如何，在公司治理方面都有一些一视同仁的要求。

　　民营银行就是共同发起人制度，这个体现在中资商业银行行政许可事项实施办法里面关于境内非进瑞机构作为发起人的规定。其中很重要一条就是至少有两家发起机构来发起。左边列了积极条件，右边是消极条件。左边是应当符合下面的要求，右边是有一些问题，符合这些要求我们看有几个实质性要求，下面一个是关于财务的，对一个企业更多是投资控股，其实不适合作为民营银行的发起机构。

　　然后另外一个就是对入股资金要求是自有资金，其实大家有很多探讨，要发行设立一家银行，你的资金小了显示不出这家银行的实力来，大了就涉及到筹资问题。还有一些股东他本身可能不适合，有些股东不适合企业作为银行的股东，有一些问题，有的资金是借来的这种情况。因为他是受银行监管的，你今天不披露，明天也会遇到被监管的问题。

　　发起人我们经常碰到几个问题，一个基金能不能作为发行机构，因为我们左边的要求他是像盈利等等，对民间要求来讲，财务投资人02、03年中国第一波大型商业银行上市，有好多外资的银行、金融机构作为股东参与了我们银行的改制工作。其实大部分他都是财务工作，所谓战略投资的盈利，其实这些投资人在我们这些大型商业银行上市之后，陆续退出了。回头来看到底这些银行发挥了多大作用，我说只能是各有各的意见，很难把这个说成是财务投资还是战略投资。但是民间从06、07年之后就已经形成一个普遍的看法，入股银行不欢迎财务投资人，这是政策上一个偏好，这个没有法律法规的限制，更多是政策上的把握。

　　民营银行有没有可能外资来介入，这块从我们了解起码这一波民营银行在起步阶段应该是外资和内资机会，民营银行解决对外资开放，对内资开放的问题，内资和外资是同等待遇。本来要外资进来了，这可能不是监管机构所看到的。现在从出身上来讲，我们很清楚虽然WTO中国全部加入世贸组织之后，06、07年外资行在中国他是享受国民待遇，但是从业务经营，开立分支机构，内资银行和外资银行还是有区别的。第二波就是外资商业银行，第三波就是我们民营银行，应该这么分类。哪些是不得作为发起人的清醒，我觉得这里边比较突出的核心主业突出，经营范围涉及行业过多，这个从银监的角度来讲不太欢迎。

　　我们来看一下这个是民营银行一个特点，这个是在国有股份制银行是不存在的，股东的承诺，这是新形势下的发展，不代表股东承诺将来不会适用或者是不会被邀请到其他银行之上。我们认为随着存款保险的实施，随着大家对中国银行的治理结构进一步深化，这方面有可能其他的银行也会面临着他的共同的承诺问题，像外资银行改制的过程当中出现了，06、07年银监会都在探索让外资银行当他把他境内的分行改制成银行的时候，希望它的股东提供一个承诺，这个承诺是不是撕破了公司的面纱，使得我们境内设计的银行开分公司的，是不是因为股东的一些承诺，突破了公司这种财产相对不对称这些基本原则，这是还在探讨的问题。

　　这里边我们看法律法规的政策要求，其实是相对来说比较简单，更多体现在我们监管机构、领导人一些精神、一些讲话之中。这里面提到了比如说自担风险，主要股东，董股东董事会承诺书。包括不谋求优于其他股东的关联交易，主要股东贷款说明确认书，还有五年不转让股份，然后作为银行主要资本来源持续补充资本。不干预银行的日常经营事务，不向银行施加不当的指标压力。这个程度上没有突破公司的资本独立性，体现在公司股东责任的承担问题。

　　我们看看下边股东的承诺，你把他真正的去落实，刚才提到的风险化解，债务清偿还有机构组织，风险处置和恢复机制的时候，我们来看股东其实是有进一步承诺，业内把他形象的比喻为生前遗嘱，我忘记这是哪位领导发明一个词，现在广泛适用。

　　这个生前遗嘱这里边我们看一下其实下一页资本补足的机制，这里细化为四道防线，我们为什么在考虑设立一家民营银行的时候更关心这个问题，是因为对发起机构他是民营的，然后希望银行自担风险，这种情况下就会产生万一银行经营出现问题风险或者是破产风险的时候，股东应当呈现什么样的责任。

　　银行把股东责任细化落实到具体步骤有四道防线，第一道防线是发起人应该使得资本充足率达到监管要求，这是比较清晰。资本监管要求是明确的要求，国际国内也有一整套的体系来进行管理。第二道防线就是流动性支持，一家民营银行出现了流动性困难的时候，应该触发一般是银行有一个预警机制，触发这个预警机制，银行会对挤兑等流动性问题出具体预案并且落实预案提供支持，这是对流动性支持这块。第三块是每年银行应当多备足够的资金，作为专项资金。第四是发起人对于担负最高20万以内的缺口进行补偿，这四道防线，前几道防线之后，真正到风险处置银行的时候，发起机构对于居民个人单户高20万以内，这些都是原则问题，具体怎么落实，好在这一两年讨论形成一些原则性规定、原则性要求。围绕原则性要求，各家有各家的想法和建议。监管机构根据各家，根据自己情况制定一个建议和规划和计划，然后再做一个统一的考核。还是说 有各 的版本，最终只要实际上满足这几项的要求就可以，我们还在今年下半年再来看。

　　除此之外股东的承诺还有其他的法定承诺，我们主要是在商业银行制度指引，公司法这些方面还有这样那样一些要求，像银监会关于中小商业银行主要股东资格审核。

　　我们看一下民营银行公司治理的问题，因为民营银行发起人有利益诉求，和原来传统的银行改制，农村信用社还是说合作社他改制成商业银行和以前最早的纯国有的这些银行进行改制是不一样的。股东首先是缺位，第二股东是有利益诉求，我们在民营银行发起设立股东有很强的个人诉求，这方面怎么样有效的照顾到我们的商业需求，同时在监管框架之内我觉得是一个比较有意思的话题。

　　首先来看商业银行他的公司治理结构还是比一般的公司包括上市公司其实要复杂很多，主要体现在有这么几层，首先就是要有股东大会、要有董事会、监事会、股东这个层面其实平行或者是下设有专门委员会，这个是商业银行要特别的地方。再昂下就是我们的管理层，高管里面。专门委员会里面包括风控，关联交易，战略发展，审计，薪酬等等。这个是从银行改制开始借鉴发展出来的一套体系，我记得这些大型银行的治理结构也普遍的采取这些专门委员会的设计，他被证明在银行的风控，公司治理方面其实是有这么一个作用。当然这样就会涉及到其实你的权益、层级的分布可能就有很多的变化。比如信贷权利更多的股东层面、董事会层面、高管层面，把他涉及的董事的提名、任命，涉及到具体的负责人的提名和任命比较复杂一些。

　　公司治理我觉得具体没有特别在这谈的。我就简单介绍一下专门委员会这里有一些要求，战略委员会首先这个委员会负责人原则上是不能兼任的。有些像审计委员会，像关联交易委员会、提名委员会和薪酬委员会原则要求由独立董事担当。这里涉及到一个股东他对懂事和监事人选提名有限制，加上这些主要的委员会必须由独立董事担任。这个到底占多少股份，需要不需要吸收新的人进来，这里面可能就会面临比较复杂一些。

　　关联交易我觉得没什么特别的，这个其实是适用于银监会统一的规定，04年商业银行从关联交易管理办法适用。最主要体现一个是分级管理，另外一个是报告制度，分级管理分一般的管理交易和重大的管理交易，重大方案由关联交易委员会审批之后报批准，向监事会报告，董事会应该向股东大会报告，股东大会向银监会报告。

　　最后简单介绍一下我们事务所，可能大家有些接触多，有些接触不是特别多。我们事务所其实是在外资银行入股中资银行，银行这些改制、上市，外资银行的改制这些方面一直是事务所管理的地位，国内所有大型的国有银行改制，我们都担当了重要的角色。外资银行的入股中资银行我们占了70%到80%份额。在新一波的银行，有一波新的市场活动浪潮，我们希望能够和大家一起出力，为新型事物，为新型银行的集体作出我们的贡献，谢谢大家。

　　来源：新浪财经